行政執法程序中需要注意的特殊規定
中國品牌與防偽雜志/中國品牌質量網訊 (本刊通訊員 晉中市市場監管綜合行政執法隊 陳晉平 ) 市場監管執法程序主要依據的是《行政處罰法》《行政強制法》《市場監督管理行政處罰程序規定》《市場監督管理行政處罰聽證辦法》等法律，但在部分實體法中亦有對程序作出特殊規定的，那么在對實體法規定的違法行為進行查處時，要優先適用實體法中的程序規定，否則很容易因違反程序規定而導致程序違法的后果。筆者將所了解和掌握的相關知識匯總在一起，以方便指導基層執法辦案。
一、管轄的特殊規定
《互聯網廣告管理辦法》第二十條，對違法互聯網廣告實施行政處罰，由廣告發布者所在地市場監督管理部門管轄。
廣告發布者所在地市場監督管理部門管轄異地廣告主、廣告經營者、廣告代言人以及互聯網信息服務提供者有困難的，可以將違法情況移送其所在地市場監督管理部門處理。
廣告代言人為自然人的，為廣告代言人提供經紀服務的機構所在地、廣告代言人戶籍地或者經常居住地為其所在地。
廣告主所在地、廣告經營者所在地市場監督管理部門先行發現違法線索或者收到投訴、舉報的，也可以進行管轄。
對廣告主自行發布違法廣告的行為實施行政處罰，由廣告主所在地市場監督管理部門管轄。
《網絡食品安全違法行為查處辦法》第二十一條，對網絡食品交易第三方平臺提供者食品安全違法行為的查處，由網絡食品交易第三方平臺提供者所在地縣級以上地方市場監督管理部門管轄。
對網絡食品交易第三方平臺提供者分支機構的食品安全違法行為的查處，由網絡食品交易第三方平臺提供者所在地或者分支機構所在地縣級以上地方市場監督管理部門管轄。
對入網食品生產經營者食品安全違法行為的查處，由入網食品生產經營者所在地或者生產經營場所所在地縣級以上地方市場監督管理部門管轄;
對應當取得食品生產經營許可而沒有取得許可的違法行為的查處，由入網食品生產經營者所在地、實際生產經營地縣級以上地方市場監督管理部門管轄。
因網絡食品交易引發食品安全事故或者其他嚴重危害后果的，也可以由網絡食品安全違法行為發生地或者違法行為結果地的縣級以上地方市場監督管理部門管轄。
第二十二條，兩個以上市場監督管理部門都有管轄權的網絡食品安全違法案件，由最先立案查處的市場監督管理部門管轄。對管轄有爭議的，由雙方協商解決。協商不成的，報請共同的上一級市場監督管理部門指定管轄。
第二十三條，消費者因網絡食品安全違法問題進行投訴舉報的，由網絡食品交易第三方平臺提供者所在地、入網食品生產經營者所在地或者生產經營場所所在地等縣級以上地方市場監督管理部門處理。
二、立案程序的特殊規定
《藥品法》對有證據證明可能危害人體健康的藥品及其有關材料，藥品監督管理部門可以查封、扣押，并在七日內作出行政處理決定;藥品需要檢驗的，應當自檢驗報告書發出之日起十五日內作出行政處理決定。
《藥品管理法實施條例》規定，藥品監督管理部門依法對有證據證明可能危害人體健康的藥品及其有關證據材料采取查封、扣押的行政強制措施的，應當自采取行政強制措施之日起7日內作出是否立案的決定;需要檢驗的，應當自檢驗報告書發出之日起15日內作出是否立案的決定;不符合立案條件的，應當解除行政強制措施;需要暫停銷售和使用的，應當由國務院或者省、自治區、直轄市人民政府的藥品監督管理部門作出決定。
三、執法協查的特殊規定
《網絡交易執法協查暫行辦法》第五條，縣級以上市場監督管理部門在執法過程中，根據工作需要，可以依法要求平臺經營者協助調查。涉及特定時段、特定品類、特定區域的商品或者服務的價格、銷量、銷售額等數據信息，由國家市場監督管理總局及其授權的省級市場監督管理部門要求平臺經營者協助提供。
第六條，市場監督管理部門可以根據法律法規規定，要求平臺經營者提供平臺內經營者身份信息，商品或者服務信息，支付記錄、物流快遞、退換貨以及售后等交易信息。平臺經營者應當按照標準化字段提供執法協查信息。市場監督管理部門因案件辦理需要，需要平臺經營者依法提供標準化字段以外特殊信息的，應當報省級市場監督管理部門同意。
四、實施強制措施的特殊審批程序
根據《行政強制法》的規定，行政強制措施由法律、法規規定的行政機關在法定職權范圍內實施。行政強制措施權不得委托。行政機關實施行政強制措施實施前須向行政機關負責人報告并經批準。依據《中華人民共和國行政處罰法》的規定，行使相對集中行政處罰權的行政機關，可以實施法律、法規規定的與行政處罰權有關的行政強制措施(無關的不得采取行政強制措施)。《關于深化市場監管綜合行政執法改革的指導意見》市縣兩級市場監管綜合執法隊伍，以市場監管部門名義統一行使行政處罰權以及與之相關的行政檢查、行政強制權，包括投訴舉報的受理和行政處罰案件的立案、調查、處罰等。所以在報批文書中部門負責人只能是行政機關的一把手或者分管領導。
1.《反不正當競爭法》規定監督檢查部門調查涉嫌不正當競爭行為，可以采取下列措施：
(一)進入涉嫌不正當競爭行為的經營場所進行檢查
(二)詢問被調查的經營者、利害關系人及其他有關單位、個人，要求其說明有關情況或者提供與被調查行為有關的其他資料;
(三)查詢、復制與涉嫌不正當競爭行為有關的協議、賬簿、單據、文件、記錄、業務函電和其他資料;
(四)查封、扣押與涉嫌不正當競爭行為有關的財物;
(五)查詢涉嫌不正當競爭行為的經營者的銀行賬戶。
采取前款規定的措施，應當向監督檢查部門主要負責人書面報告，并經批準。采取前款第四項、第五項規定的措施，應當向設區的市級以上人民政府監督檢查部門主要負責人書面報告，并經批準。
需要注意的是，在辦理不正當競爭案件需要采取強制措施時，有著嚴格的條件限制，簽字的部門負責人必須是行政機關的主要負責人(行政機關的一把手或者主持工作的負責人)。采取行政強制措施前必須書面報告，不能電話報告和事后補辦手續。采取第4項、第五項強制措施時，需經過設區的市級以上行政機關的主要負責人批準。行政綜合執法隊伍設在區一級的，審批的部門負責人是市級的行政機關的主要負責人，區局的部門負責人沒有權限審批。
2.《禁止傳銷條例》規定，縣級以上工商行政管理部門對涉嫌傳銷行為進行查處時，可以采取下列措施：
(一)責令停止相關活動;
(二)向涉嫌傳銷的組織者、經營者和個人調查、了解有關情況;
(三)進入涉嫌傳銷的經營場所和培訓、集會等活動場所，實施現場檢查;
(四)查閱、復制、查封、扣押涉嫌傳銷的有關合同、票據、賬簿等資料;
(五)查封、扣押涉嫌專門用于傳銷的產品(商品)、工具、設備、原材料等財物;
(六)查封涉嫌傳銷的經營場所;
(七)查詢涉嫌傳銷的組織者或者經營者的賬戶及與存款有關的會計憑證、賬簿、對賬單等;
(八)對有證據證明轉移或者隱匿違法資金的，可以申請司法機關予以凍結。
工商行政管理部門采取前款規定的措施，應當向縣級以上工商行政管理部門主要負責人書面或者口頭報告并經批準。遇有緊急情況需要當場采取前款規定措施的，應當在事后立即報告并補辦相關手續;其中，實施前款規定的查封、扣押，以及第(七)項、第(八)項規定的措施，應當事先經縣級以上工商行政管理部門主要負責人書面批準。
五、實施行政強制措施的特殊期限規定
《行政強制法》第二十五條，查封、扣押的期限不得超過三十日;情況復雜的，經行政機關負責人批準，可以延長，但是延長期限不得超過三十日。法律、行政法規另有規定的除外。
《食品安全法實施條例》第六十一條規定，縣級以上人民政府食品安全監督管理部門依照食品安全法第一百一十條的規定實施查封、扣押措施，查封、扣押的期限不得超過30日;情況復雜的，經實施查封、扣押措施的食品安全監督管理部門負責人批準，可以延長，延長期限不得超過45日。所以查處食品案件采取強制措施的期限最長的期限是七十五日。
六、告知方面的特殊規定
《價格違法行為行政處罰規定》價格行政執法人員可以適用以下程序，從快制止價格違法行為：(三)作出行政處罰決定前，可以不向當事人送達《行政處罰事先告知書》、《行政處罰聽證告知書》，而以口頭告知的方式履行行政處罰事先告知程序、聽證告知程序。特殊情況下可以口頭告知，但筆者建議隨后應當補辦文書，并且送達當事人。且在口頭告知時應當錄像或者錄音作為告知的證據，以防當事人事后不承認，導致程序違法。
七、文書送達方面的特殊規定
《中華人民共和國民事訴訟法》第九十五條，該條規定：“受送達人下落不明，或者用本節規定的其他方式無法送達的，公告送達。自發出公告之日起，經過三十日，即視為送達。
《市場監督管理行政處罰程序規定》受送達人下落不明或者采取上述方式無法送達的，可以在市場監督管理部門公告欄和受送達人住所地張貼公告，也可以在報紙或者市場監督管理部門門戶網站等刊登公告。自公告發布之日起經過三十日，即視為送達。公告送達，應當在案件材料中載明原因和經過。在市場監督管理部門公告欄和受送達人住所地張貼公告的，應當采取拍照、錄像等方式記錄張貼過程。
值得注意的是，公告送達是最后的送達方式，在前面幾種送達方式都不能送達的情況下才采用公告送達的方式。送達法律文書是行政處罰中的一個重要環節，如果送達法律文書不符合規定，則有可能導致程序違法，而使行政處罰決定被確認違法或者被撤銷。根據民事訴訟法的規定，直接送達、留置送達、電子送達、委托送達、郵寄送達、轉交送達及公告送達等，是按順序排列的，違反順序就是程序違法。
八、執法文書郵寄送達的途徑
《中華人民共和國郵政法》第五十五條規定：“快遞企業不得經營由郵政企業專營的信件寄遞業務，不得寄遞國家機關公文”。市場監督管理部門在進行寄遞時，必須依法選擇中國郵政EMS。可以郵寄國家機關公文的企業只有一個——中國郵政(EMS)。
九、行政復議前置的特殊規定
行政復議前置是指公民、法人或者其他組織對法律、法規規定的特定行政行為不服，在尋求法律救濟途徑時，應當先向行政復議機關申請行政復議，而不能直接向人民法院提起訴訟，只有經過行政復議后，當事人才可以向人民法院提起行政訴訟。
目前市場監督管理部門涉及的復議前置的法律規定：
1.《行政復議法》第二十三條，有下列情形之一的，申請人應當先向行政復議機關申請行政復議，對行政復議決定不服的，可以再依法向人民法院提起行政訴訟：(一)對當場作出的行政處罰決定不服;(二)對行政機關作出的侵犯其已經依法取得的自然資源的所有權或者使用權的決定不服;(三)認為行政機關存在本法第十一條規定的未履行法定職責情形;(四)申請政府信息公開，行政機關不予公開;(五)法律、行政法規規定應當先向行政復議機關申請行政復議的其他情形。
2.《價格違法行為行政處罰規定》第二十條規定，經營者對政府價格主管部門作出的處罰決定不服的，應當先依法申請行政復議;對行政復議決定不服的，可以依法向人民法院提起訴訟。
3.《廣告管理條例》第十九條規定，廣告客戶和廣告經營者對工商行政管理機關處罰決定不服的，可以在收到處罰通知之日起十五日內，向上一級工商行政管理機關申請復議。對復議決定仍不服的，可以在收到復議決定之日起三十日內，向人民法院起訴。(此條例待議，已經不適用，應該進行修改)
4.《反壟斷法》第五十三條規定，對反壟斷執法機構依據本法第二十八條、第二十九條作出的決定不服的，可以先依法申請行政復議;對行政復議決定不服的，可以依法提起行政訴訟。
值得注意的是，對于先向行政復議機關申請行政復議、對行政復議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的表述為：如你(單位)不服本行政處罰決定，可以在收到本行政處罰決定書之日起六十日內向XXX人民政府申請行政復議，對行政復議決定不服的，自收到不予受理決定書之日起或者行政復議期滿之日起十五日內，依法向人民法院提起行政訴訟。申請行政復議或者提起行政訴訟期間，行政處罰不停止執行。
十、申請強制執行前必須要進行催告
《行政強制法》第三十五條，行政機關作出強制執行決定前，應當事先催告當事人履行義務。催告應當以書面形式作出，并載明下列事項:(一)履行義務的期限;(二)履行義務的方式;(三)涉及金錢給付的，應當有明確的金額和給付方式;(四)當事人依法享有的陳述權和申辯權。
《市場監督管理行政處罰程序規定》第七十六條，當事人在法定期限內不申請行政復議或者提起行政訴訟，又不履行行政處罰決定，且在收到催告書十個工作日后仍不履行行政處罰決定的，市場監督管理部門可以在期限屆滿之日起三個月內依法申請人民法院強制執行。
十一、涉嫌犯罪案件移送的特別規定
《行政執法機關移送涉嫌犯罪案件的規定》第三條第二款規定：“知識產權領域的違法案件，行政執法機關根據調查收集的證據和查明的案件事實，認為存在犯罪的合理嫌疑，需要公安機關采取措施進一步獲取證據以判斷是否達到刑事案件立案追訴標準的，應當向公安機關移送。”
十二、罰沒財物處置的特殊規定
《罰沒財物管理辦法》第十四條，除法律法規另有規定外，容易損毀、滅失、變質、保管困難或者保管費用過高、季節性商品等不宜長期保存的物品，長期不使用容易導致機械性能下降、價值貶損的車輛、船艇、電子產品等物品，以及有效期即將屆滿的匯票、本票、支票等，在確定為罰沒財物前，經權利人同意或者申請，并經執法機關負責人批準，可以依法先行處置;權利人不明確的，可以依法公告，公告期滿后仍沒有權利人同意或者申請的，可以依法先行處置。先行處置所得款項按照涉案現金管理。
十三、國家政策特殊規定
《國務院關于“證照分離”改革進一步激發市場主體發展活力的通知》規定“企業超經營范圍開展非許可類經營活動的，市場監管部門不予處罰”。
《國務院關于進一步規范和監督罰款設定與實施的指導意見》規定“要嚴格按照法律規定和違法事實實施罰款，不得隨意給予頂格罰款或者高額罰款，不得隨意降低對違法行為的認定門檻，不得隨意擴大違法行為的范圍。”
